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【土地】土地上有抵押權，如何分割？

一、土地分割不影響抵押權之效力：

民法第868條規定，分別共有不動產之應有部分，於設定抵押權後，共有物經分割者，其抵押權不因此而受影響。這就是所謂抵押權之追及性。

土地登記規則第107條亦規定：「分別共有土地，部分共有人就應有部分設定抵押權者，於辦理共有物分割登記時，該抵押權按原應有部分轉載於分割後各宗土地之上。但經先徵得抵押權人同意者，該抵押權僅轉載於原設定人分割後取得之土地上。」（土地登記規則第107條經大法官釋字第 671 號認為不違憲）。

所以，對於分割前未先徵得抵押權人同意之情形，分割後，該抵押權會再轉載於分割後之各宗土地上，致使其他分別共有人取得之土地，亦有抵押權負擔。

若後續再進行強制執行，則以轉載於分割後各宗土地經抵押之應有部分，為其執行標的物。於拍定後，因拍定人取得抵押權客體之應有部分，由拍定人與其他共有人，就該不動產全部回復共有關係，其他共有人回復分割前之應有部分，經轉載之應有部分抵押權因已實行而消滅，得以維護其他共有人及抵押權人之權益。

二、該如何避免上述狀況：

依照民法第824-1條第2項規定：「應有部分有抵押權或質權者，其權利不因共有物之分割而受影響。但有下列情形之一者，其權利移存於抵押人或出質人所分得之部分：一、權利人同意分割。二、權利人已參加共有物分割訴訟。三、權利人經共有人告知訴訟而未參加。」，可於分割前先徵得抵押權人同意，或通知抵押權人參加訴訟（於裁判分割之情形，此即所謂告知訴訟），如此才能使抵押權於分割後僅存在在抵押人所分得之部分。

若共有人於分割共有物之訴訟程序中、漏未告知抵押權人參加訴訟，於辦理共有物分割登記時，該抵押權仍應將依照原應有部分轉載於分割後各宗土地之上。

三、結論：

綜上，如果土地是共有，且上面有其他共有人向第三人設定抵押權，分割時請務必留意上述的解決方法，以避免未來土地分割時遭轉載他人抵押權，導致未來土地恐被拍賣之情形。

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